監(jiān)視居住強(qiáng)制措施中的問題

最近，被指定監(jiān)視居住的案子明顯增多，非法拘禁罪被指定監(jiān)視居住，“校園貸”詐騙案被指定監(jiān)視居住，掃黑除惡更不可避免，等等，2012年刑訴法修法過程中，民眾就很擔(dān)心指定監(jiān)視居住會被濫用而淪為變相羈押，刑訴法頒布五年后，指定監(jiān)視居住終于在沉默中爆發(fā)。

2012年刑事訴訟法對監(jiān)視居住措施進(jìn)行了全新改造，在立法上，使得取保候?qū)?/a>與監(jiān)視居住迥然不同，這么做是為了避免實(shí)踐中取保候?qū)?/a>與監(jiān)視居住混同起來而造成監(jiān)視居住棄之不用，同時旨在成為減少羈押的替代性措施�，F(xiàn)將監(jiān)視居住的措施法律規(guī)定梳理一遍，整理出十個問題。

刑事訴訟法第73條，“監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行;無固定住處的，可以在指定的居所執(zhí)行。對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也可以在指定的居所執(zhí)行。但是，不得在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行。”

因此南京刑事辯護(hù)律師認(rèn)為指定監(jiān)視居住的情形有二，1.是嫌疑人無固定住處;2.是涉嫌法定三類犯罪的，且有礙偵查的。又據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第108條規(guī)定，固定住處，是指被監(jiān)視居住人在辦案機(jī)關(guān)所在的市、縣內(nèi)生活的合法住處。

2012年刑訴法修法過程中，特意關(guān)注指定監(jiān)視居住措施將被偵查機(jī)關(guān)濫用，淪為對嫌疑人的變相羈押措施，甚至相對于拘留、逮捕措施有過之而無不及，事實(shí)證明這種擔(dān)心是非常有必要的，舉一例，筆者親辦的一起貪污受賄案件，立案之日檢察院決定對嫌疑人采取指定監(jiān)視居住，名為監(jiān)視居住，實(shí)為違法關(guān)押，目的顯而易見，就是對嫌疑人進(jìn)行刑訊逼供和威逼利誘，獲取口供�！吨付ň铀O(jiān)視居住決定書》記載由某公安分局執(zhí)行，但實(shí)際沒有交公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，而是在檢察院辦案點(diǎn)執(zhí)行，由偵查人員直接看管。

指定居所往往完全與外界隔離，采取近似監(jiān)禁的方式來進(jìn)行“監(jiān)視”，話說監(jiān)視，實(shí)為逼供，其強(qiáng)制程度與羈押強(qiáng)制措施無異，與監(jiān)視居住本意大相徑庭，實(shí)際上就是以監(jiān)視居住之名，行羈押嫌疑人并運(yùn)用刑訊手段逼取口供之實(shí)。

監(jiān)視居住期間起居、作息問題

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》108條第二款，指定的居所應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(一)具備正常的生活、休息條件;(二)便于監(jiān)視、管理;(三)保證安全。

監(jiān)視居住期間，律師會見時辦案人員在場問題

《刑訴法》第37條第四款，辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監(jiān)聽。第五款，辯護(hù)律師同被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用第一款、第三款、第四款的規(guī)定。

《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第五十二條，辯護(hù)律師會見在押或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人時，看守所或者監(jiān)視居住執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取必要的管理措施，保障會見順利進(jìn)行，并告知其遵守會見的有關(guān)規(guī)定。辯護(hù)律師會見犯罪嫌疑人時，公安機(jī)關(guān)不得監(jiān)聽，不得派員在場。

根據(jù)以上法律規(guī)定，律師是可以會見被監(jiān)視居住的嫌疑人的，律師會見監(jiān)視居住的嫌疑人，公安機(jī)關(guān)不得監(jiān)聽且不得派員在場。但是，被指定監(jiān)視居住的情況下，往往律師會見受限，既然采取指定監(jiān)視居住就是為了方便辦案，不讓嫌疑人與外界尤其是律師接觸，以便排除干擾。在一般監(jiān)視居住情況下，律師會見不成問題。

監(jiān)視居住期間離開其所居住的市縣時的批準(zhǔn)問題

在監(jiān)視居住期間離開指定居所的批準(zhǔn)問題：《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第116條，被監(jiān)視居住人有正當(dāng)理由要求離開住處或者指定的居所以及要求會見他人或者通信的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)負(fù)責(zé)執(zhí)行的派出所或者辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。

監(jiān)視居住期間的刑訊逼供問題

法律嚴(yán)禁刑訊逼供，據(jù)此監(jiān)視居住期間禁止刑訊逼供，監(jiān)視居住期間由刑訊逼供等非法行為取得的證據(jù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效，不宜作為定案的依據(jù)。

由監(jiān)視居住變更其他強(qiáng)制措施的情況和程序

第118條在監(jiān)視居住期間，公安機(jī)關(guān)不得中斷案件的偵查，對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案情變化，及時解除監(jiān)視居住或者變更強(qiáng)制措施。

第119條公安機(jī)關(guān)決定解除監(jiān)視居住，應(yīng)當(dāng)經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，制作解除監(jiān)視居住決定書，并及時通知執(zhí)行的派出所或者辦案部門、被監(jiān)視居住人和有關(guān)單位。

人民法院、人民檢察院作出解除、變更監(jiān)視居住決定的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時解除并通知被監(jiān)視居住人和有關(guān)單位。

由監(jiān)視居住變更為取保候?qū)彺胧┑臈l件

根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》132條規(guī)定，對違反監(jiān)視居住規(guī)定的可以提請逮捕，且根據(jù)105條監(jiān)視居住的適用的首當(dāng)其沖的條件是符合逮捕條件且具有105條規(guī)定的情形之一的，因此如果被監(jiān)視居住人在監(jiān)視居住期間不違反規(guī)定，根據(jù)法律的規(guī)定，其不應(yīng)當(dāng)由監(jiān)視居住變更為逮捕。

如果由監(jiān)視居住變更為取保候?qū)�，第一符合取保候�(qū)彽臈l件，第二不符合逮捕的條件，且不再符合監(jiān)視居住的情形的，可以依法變更。

第77條 公安機(jī)關(guān)對具有下列情形之一的犯罪嫌疑人，可以取保候?qū)彛?/p>

(一)可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的;

(二)可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;

(三)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理，懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的;

(四)羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要繼續(xù)偵查的。

第105條公安機(jī)關(guān)對符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人，可以監(jiān)視居住：

(一)患有嚴(yán)重疾病、生活不能自理的;

(二)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;

(三)系生活不能自理的人的唯一扶養(yǎng)人;

(四)因案件的特殊情況或者辦理案件的需要，采取監(jiān)視居住措施更為適宜的;

(五)羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)，需要采取監(jiān)視居住措施的。

監(jiān)視居住期間限制律師會見的救濟(jì)措施

2013年1月1日施行的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》的第57條規(guī)定：“辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員具有下列阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的行為之一的，可以向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告，控告檢察部門應(yīng)當(dāng)接受并依法辦理，相關(guān)辦案部門應(yīng)當(dāng)予以配合：……

(三)未轉(zhuǎn)達(dá)在押的或者被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)人的要求的;……

(五)在規(guī)定時間內(nèi)不受理、不答復(fù)辯護(hù)人提出的變更強(qiáng)制措施申請或者解除強(qiáng)制措施要求的;

(六)未依法告知辯護(hù)律師犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況的;

(七)違法限制辯護(hù)律師同在押、被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見和通信的;……

(十二)未依法聽取辯護(hù)人、訴訟代理人的意見的; ……

(十四)未依法向辯護(hù)人、訴訟代理人及時送達(dá)本案的法律文書或者及時告知案件移送情況的;……

(十六)其他阻礙辯護(hù)人、訴訟代理人依法行使訴訟權(quán)利的。 ……

第58條規(guī)定：“辯護(hù)人、訴訟代理人認(rèn)為其依法行使訴訟權(quán)利受到阻礙向人民檢察院申訴或者控告的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在受理后十日以內(nèi)進(jìn)行審查，情況屬實(shí)的，經(jīng)檢察長決定，通知有關(guān)機(jī)關(guān)或者本院有關(guān)部門、下級人民檢察院予以糾正，并將處理情況書面答復(fù)提出申訴或者控告的辯護(hù)人、訴訟代理人。”

要求變更監(jiān)視居住措施的救濟(jì)渠道

2013年1月1日施行的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》的112條規(guī)定：“犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人認(rèn)為不再具備指定居所監(jiān)視居住條件的，有權(quán)向人民檢察院申請變更強(qiáng)制措施。人民檢察院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)作出決定，經(jīng)審查認(rèn)為不需要繼續(xù)指定居所監(jiān)視居住的，應(yīng)當(dāng)解除指定居所監(jiān)視居住或者變更強(qiáng)制措施;認(rèn)為需要繼續(xù)指定居所監(jiān)視居住的，應(yīng)當(dāng)答復(fù)申請人并說明理由。”

關(guān)于監(jiān)視居住措施審查的合法性

2013年1月1日施行的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》的118條規(guī)定：“人民檢察院應(yīng)當(dāng)依法對指定居所監(jiān)視居住的決定是否合法實(shí)行監(jiān)督。……對于公安機(jī)關(guān)決定指定居所監(jiān)視居住的案件，由作出批準(zhǔn)決定公安機(jī)關(guān)的同級人民檢察院偵查監(jiān)督部門依法對決定是否合法進(jìn)行監(jiān)督。對于人民法院因被告人無固定住處而指定居所監(jiān)視居住的，由同級人民檢察院公訴部門依法對決定是否合法進(jìn)行監(jiān)督。”

2013年1月1日施行的《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》的126條規(guī)定：“人民檢察院監(jiān)所檢察部門依法對指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行活動是否合法實(shí)行監(jiān)督。發(fā)現(xiàn)下列違法情形的，應(yīng)當(dāng)及時提出糾正意見：

(一)在執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住后二十四小時以內(nèi)沒有通知被監(jiān)視居住人的家屬的;

(二)在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行監(jiān)視居住的;

(三)為被監(jiān)視居住人通風(fēng)報信、私自傳遞信件、物品的;

(四)對被監(jiān)視居住人刑訊逼供、體罰、虐待或者變相體罰、虐待的;

(五)有其他侵犯被監(jiān)視居住人合法權(quán)利或者其他違法行為的。

被監(jiān)視居住人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人對于公安機(jī)關(guān)、本院偵查部門或者偵查人員存在上述違法情形提出控告的，人民檢察院控告檢察部門應(yīng)當(dāng)受理并及時移送監(jiān)所檢察部門處理。

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