今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事律師帶來主題是關(guān)于：刑事律師解讀瀆職罪的犯罪主體，希望能幫助大家。

　　由于瀆職罪這一類罪立案與認定中的共同問題是犯罪主體問題，因此，這里專門談瀆職罪的犯罪主體。

　　1997年《刑法》對瀆職罪的犯罪主體做了嚴格限定，將1979年《刑法》中的“國家工作人員”修改為“國家機關(guān)工作人員”。法律修改目的在于強調(diào)國家機關(guān)工作人員的責任重大，突出對瀆職犯罪打擊的針對性。

　　然而這一規(guī)定在司法實踐中帶來這樣的問題：下列人員是否是國家機關(guān)工作人員?在黨的各級機關(guān)中從事公務(wù)的人員;在政協(xié)機關(guān)中從事公務(wù)的人員;國有企業(yè)、事業(yè)單位公安機構(gòu)的工作人員;直接隸屬于國家機關(guān)行使一定政府行政管理職能的事業(yè)單位，如國家知識產(chǎn)權(quán)局、中國證監(jiān)會、中科院、社科院等單位及其下屬單位中從事公務(wù)的人員;一些具有行政管理職能的公司，如航空公司、郵電公司等公司中從事公務(wù)的人員;具有國家機關(guān)工作人員和國家工作人員雙重身份的人員，如鹽業(yè)公司工作人員，鹽業(yè)公司由于行使鹽業(yè)管理職能，與鹽業(yè)局是“一套人馬，兩塊牌子”。

　　為統(tǒng)一司法，有關(guān)機關(guān)圍繞瀆職罪犯罪主體做了下列解釋：2000年4月30日最高人民檢察院《對(關(guān)于中國證監(jiān)會主體認定的請示)的答復(fù)函》;2000年5月4日最高人民檢察院《關(guān)于鎮(zhèn)財政所所長是否適用國家機關(guān)工作人員的批復(fù)》;2000年9月19日最高人民法院《關(guān)于未被公安機關(guān)正式錄用的人員、獄醫(yī)能否構(gòu)成失職致使在押人員脫逃罪主體問題的批復(fù)》;2000年10月9日最高人民檢察院《關(guān)于合同制民警能否成為玩忽職守罪主體問題的批復(fù)》;2000年10月31日最高人民檢察院《關(guān)于屬工人編制的鄉(xiāng)(鎮(zhèn))工商所所長能否依照刑法第397條的規(guī)定追究刑事責任問題的批復(fù)》;2001年3月2日最高人民檢察院《關(guān)于工人等非監(jiān)管機關(guān)在編監(jiān)管人員私放在押人員行為和失職致使在押人員脫逃行為適用法律問題的解釋》;2002年4月24日最高人民檢察院《關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位的公安機構(gòu)在機構(gòu)改革過程中其工作人員能否構(gòu)成瀆職侵權(quán)犯罪主體問題的批復(fù)》。

　　無疑上面的解釋對于解決刑事司法中出現(xiàn)的具體問題有重要意義，有助于司法統(tǒng)一，但是，由于這些解釋針對的是某一個具體問題，如合同制民警能否成為瀆職罪主體，而類似問題如何處理，司法解釋并未規(guī)定，如其他經(jīng)合法授權(quán)或受國家機關(guān)委托從事公務(wù)的人員是否可以國家機關(guān)工作人員論。

　　鑒于此，全國人大常委會于2002年12月28日通過了《關(guān)于(中華人民共和國刑法)第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》。該解釋規(guī)定：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。”根據(jù)全國人大常委會法制工作委員會副主任胡康生2002年12月23日在第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第31次會議上所作的“對《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于(中華人民共和國刑法)第九章瀆職罪主體適用問題的解釋(草案)》的說明”，該解釋將以下四類組織中的人員納入瀆職罪主體范圍：一是法律授權(quán)規(guī)定某些非國家機關(guān)的組織，在某些領(lǐng)域行使國家行政管理職權(quán);二是在機構(gòu)改革中，有的地方將原來的一些國家機關(guān)調(diào)整為事業(yè)單位，但仍然保留其行使某些行政管理職能;三是有些國家機關(guān)將自己行使的職權(quán)依法委托給一些組織行使;四是實踐中有的國家機關(guān)根據(jù)工作需要聘用了一部分國家機關(guān)以外的人員從事公務(wù)。上述組織中的人員雖然在形式上未列入國家機關(guān)編制，但實際是在國家機關(guān)工作或者行使國家機關(guān)工作人員的權(quán)力。這些人員在行使國家權(quán)力時，玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊構(gòu)成犯罪的，也應(yīng)按照國家機關(guān)工作人員瀆職罪的規(guī)定處罰。

　　2006年7月26日最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》第三章第3條在上述規(guī)定的基礎(chǔ)上明確，所謂國家機關(guān)工作人員，是指在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)和軍事機關(guān)中從事公務(wù)的人員。在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機關(guān)行使職權(quán)時，視為國家機關(guān)工作人員。在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))以上中國共產(chǎn)黨機關(guān)、人民政協(xié)機關(guān)中從事公務(wù)的人員，視為國家機關(guān)工作人員。

　　這樣瀆職罪的犯罪主體包括下列人員：

　　(1)國家權(quán)力機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國家權(quán)力機關(guān)，就是全國與地方各級人民代表大會及其常務(wù)委員會。

　　(2)國家 ·4行政機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國家行政機關(guān)，就是國務(wù)院及其各部委和地方各級人民政府及其所屬的各種管理機構(gòu)。

　　(3)國家審判機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國家審判機關(guān)，就是各級人民法院。

　　(4)國家檢察機關(guān)中從事公務(wù)的人員。國家檢察機關(guān)，就是各級人民檢察院。

　　(5)軍事機關(guān)中從事公務(wù)的人員。軍事機關(guān)，就是對國家武裝力量實行管理的各級機構(gòu)。

　　(6)在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))以上中國共產(chǎn)黨機關(guān)中從事公務(wù)的人員。

　　(7)在人民政協(xié)的各級機關(guān)中從事公務(wù)的人員。

　　(8)在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員?！吨腥A人民共和國行政處罰法》第17條規(guī)定：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。”近年來，隨著機構(gòu)改革的深入和政府部分權(quán)力的下放，一些法律、法規(guī)授權(quán)某些非國家機關(guān)的組織在某些領(lǐng)域行使國家行政管理職權(quán)。例如，根據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)的規(guī)定，證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理;證券公司與銀行、信托、保險業(yè)務(wù)機構(gòu)分別設(shè)立;國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一監(jiān)督管理。再如，《中華人民共和國保險法》(以下簡稱《保險法》)規(guī)定，國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)負責對保險業(yè)實施監(jiān)督管理。過去法律規(guī)定這些權(quán)力是由中國人民銀行行使的，而證監(jiān)會、保監(jiān)會并非國家機關(guān)。雖然法律授權(quán)行使國家行政管理職權(quán)的主體由過去的國家機關(guān)變?yōu)楝F(xiàn)在的非國家機關(guān)的組織，但從職權(quán)的性質(zhì)和權(quán)限上講，仍屬于國家管理職權(quán)的一部分，與過去由國家機關(guān)行使時的權(quán)限是一樣的。在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員的權(quán)力與過去該權(quán)力由國家機關(guān)行使時國家機關(guān)工作人員的權(quán)力是一樣的。

　　(9)在受國家機關(guān)委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員。例如，一些地方的衛(wèi)生行政部門委托衛(wèi)生防疫站向食品衛(wèi)生經(jīng)營企業(yè)和食品生產(chǎn)經(jīng)營人員發(fā)放衛(wèi)生許可證，就屬于此類委托。

　　(10)雖未列入國家機關(guān)人員編制但在國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員。這主要是指那些雖不屬于國家機關(guān)的正式在編人員，但由于臨時借調(diào)、聘用關(guān)系而在國家機關(guān)中行使國家機關(guān)職權(quán)的人員，如合同制民警。

　　根據(jù)法律規(guī)定，并非在國家機關(guān)工作的人員都可以成為本罪的犯罪主體，只有在國家機關(guān)“從事公務(wù)”的工作人員才能構(gòu)成瀆職罪。

　　何為“從事公務(wù)”?

　　有人認為，從事公務(wù)，是指“依法履行職責的職務(wù)行為以及其他辦理國家事務(wù)的行為”;還有人認為，從事公務(wù)，是指“依法所進行的管理國家、社會或集體事務(wù)的職能活動”。

　　2003年11月13日最高人民法院印發(fā)的《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定，“從事公務(wù)，是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財產(chǎn)的職務(wù)活動。如國家機關(guān)工作人員依法履行職責，國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納人員等管理、監(jiān)督國有財產(chǎn)等活動，屬于從事公務(wù)。那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動、技術(shù)服務(wù)工作，如售貨員、售票員等所從事的工作，一般不認為是公務(wù)。”雖然與2006年7月26日最高人民檢察院《關(guān)于瀆職侵權(quán)犯罪案件立案標準的規(guī)定》的表述有差別，但是都涉及“從事公務(wù)”的特點：其一，代表國家性;其二，職務(wù)相關(guān)性。有學者認為，本罪中的“從事公務(wù)”的特征是：該公務(wù)必須是國家機關(guān)的公務(wù)。從事國家機關(guān)公務(wù)的活動具有國家代表性，即這種活動是代表國家進行的，而不是代表某個人、某個集體、團體的行為。這個概括還是合適的。據(jù)此，這里認為，所謂從事公務(wù)，是指行為人從事體現(xiàn)國家權(quán)力、表現(xiàn)一定職務(wù)性的事務(wù)性活動。

　　“從事公務(wù)”的具體特征有：

　　其一，所從事的事務(wù)體現(xiàn)著國家權(quán)力關(guān)系。根據(jù)關(guān)于國家權(quán)力理論的通說，國家權(quán)力分為立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)。所謂公務(wù)，就是有關(guān)人員行使上述權(quán)力中所涉及的事務(wù)，如行使立法權(quán)所涉及的事務(wù);行使司法權(quán)所涉及的事務(wù);行使行政管理權(quán)所涉及的事務(wù)。如果行為人所從事的事務(wù)是體現(xiàn)國家權(quán)力的事務(wù)，具有合法性，如收稅，即使行為人身份不是公務(wù)員，行為人不具有編制內(nèi)的身份，行為人所從事的事務(wù)也屬于“公務(wù)”;如果行為人所從事的事務(wù)與國家權(quán)力沒有關(guān)系，如銷售產(chǎn)品，即使行為人具有公務(wù)員身份，所從事的事務(wù)也不屬于“公務(wù)”。

　　其二，所從事的事務(wù)具有職務(wù)關(guān)系。所謂職務(wù)，指因職位規(guī)定應(yīng)當承擔的工作。職務(wù)首先體現(xiàn)著職權(quán)。特定職位允許使用特定的權(quán)力，權(quán)力的表現(xiàn)形式多種多樣，可以是立法、司法、行政;可以是決定、監(jiān)督、調(diào)查、處置;可以是對人的管理，還可以是對財、物的管理;等等。只要行為人行使的權(quán)力在其職位范圍內(nèi)，都是公務(wù)。如果行為人行使與其職位無關(guān)的權(quán)力性行為，如監(jiān)獄警察在街頭指揮交通，行為人所從事的事務(wù)不是公務(wù)。職務(wù)其次意味著職責。如果行為人“應(yīng)為而不為”或者是“不應(yīng)為而為”都不符合職位的要求。

　　其三，職能性。由于國家事務(wù)分工的不同，職位的職能也不完全一樣。例如，公安機關(guān)有經(jīng)濟偵查，刑事偵查，治安管理，交通管理，消防管理，紀檢監(jiān)察，政治人事、宣傳、老干部管理，財會管理，警察培訓，檔案管理等部門。有的部門的工作是一線的工作，有的部門的工作屬于輔助性的工作。對特定機構(gòu)而言，從事一線工作的人員所做的工作屬于公務(wù)，從事輔助性事務(wù)的工作，也屬于公務(wù)。

　　“從事公務(wù)”的三個特征是有機聯(lián)系的，只有行為人所從事的事務(wù)體現(xiàn)國家權(quán)力關(guān)系、職務(wù)關(guān)系與職能性，才能認為行為人的行為是“從事公務(wù)”。

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