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刑事辯護律師如何參與刑事案件二審書面審理

發表時間:2017-10-01 13:22:47    來源:刑事律師網     閱讀: 4350次

  書面審理是指第二審人民法院審理二審刑事案件時,只就當事人的上訴狀及毒他書面材料進行審理,不需要訴訟參加人出席法庭而直接作出判決或者裁定的一種審理方式。現階段,我國人民法院審理的非死刑上訴案件大多是不開庭審理。二審法院審理這一類刑事案件的一般程式是閱卷、訊問上訴人、聽取辯護人意見,然后合議庭合議并作出裁判:一是駁回上訴、維持原判,二是改判,三是發回重審。 但不開庭不意味著不可能改判。二審刑事辯護律師不能放棄任何有可能給當事人爭取輕判的機會,應該積極整理、收集提交新證據,同時提交二審答辯意見。從當前我國刑事二審業務來看,刑事辯護律師一定要非常重視提交二審書面辯護意見,這是二審辯護發揮自己辯護作用、維護當事人合法權益的最主要渠道。

  因此,在詳細閱卷后,撰寫并提交一份論理詳細的書面意見是二審刑事辯護律師關踺性的工作。二審辯護意見與一審辯護意見不同:一審的辯護詞是開庭時宣讀的,文字、措辭盡量口語化,前面要有“審判長、審判員”這樣的稱呼,最后以“謝謝法庭”來結語;二審辯護意見是給法官看的,內容要寫得專業化,說話要有法律依據,論理要透徹。

  一審辯護詞是反駁檢察院起訴書的,起訴什么反駁什么,沒有起訴的事實不要涉及;二審辯護意見是反駁一審判決的,一審判決沒有認定的東西不要去反駁。一審辯護詞盡量用拉提綱的方式說明自己的觀點,因法庭辯論時間有限,辯護詞寫得太長往往被法官打斷,不讓宣讀;二審辯護意見應當寫得詳細,每個辯護觀點后面都要說出事實和法律依據。

  一審辯護詞隨著法庭質證的情況可能隨時改變,證據變化了或者對方觀點變化了,辯護詞要隨著變化,所以,刑事辯護律師事先準備的辯護詞只是一個草稿,需要開庭后重新整理才能遞交法院;二審辯護意見是固定的,寫好直接遞交。

  一審法官的任務是審查檢察院起訴書的內容決定是否可以采信;二審法官的任務是審查一審法院的判決是否錯誤以決定維持或者撤銷。辯護人要配合法院的工作,幫助法官作出有利于被告人的判斷。二審辯護意見中要盡可能詳細、全面地論述一審判決書中每一個程序上的錯誤、每一個事實認定上的錯誤、每一個法律適用上的錯誤,只要這些錯誤中有一個得到二審法院確認,二審法院就有可能開庭,有可能發回重審,甚至有可能直接改判,當事人的合法權益才能得到保障。

  一、二審辯護觀點一定要具有針對性和明確性

  刑事辯護律師書寫二審辯護詞,主要是針對一審判決書中那些認為有錯誤或者遺漏的地方。錯誤包括事實錯誤、引用證據錯誤、適用法律法規錯誤;關于遺漏的問題,比如上訴人的行為屬于犯罪未遂,但一審中公訴人、刑事辯護律師、法官都沒有注意這點,二審刑事辯護律師在審查案件時發現當事人應當被認定為犯罪未遂,那么就不能說一審法官對案件的認定有錯,比較恰當的說法是一審法官遺漏了這樣一個事實、觀點,導致在最后量刑時偏重。

  另外,對于明確性,很多刑事辯護律師在辯護詞最后綜合論述部分,只是提到建議二審法官對上訴人從輕或者減輕處罰。筆者認為,刑事辯護律師亮明自己的期望值比較合適,比如一審判了10年有期徒刑,在二審辯護詞最后綜合論述部分,就可以直接表明希望二審法官結合二審辯護理由,在6年至8年之間判處有期徒刑。二審法官在閱讀二審辯護詞的時候,只知道刑事辯護律師想改判、希望從輕或者減輕處罰,但還是不知道到底想改多少。當然有人可能會說:只要二審法官肯改判就行了,哪怕改判半年,作為刑事辯護律師就可以向委托人交差了。但是作為刑事刑事辯護律師,發表一個具體的量刑改判期望值還是可以的,最起碼讓二審法官更清晰地知道刑事辯護律師的期望值。當然,提期望值必須要有合適的依據,否則,會適得其反。

  二、寫二審辯護詞需要“抓大放小”

  對于一審辯護詞,應盡可能地從方方面面去挖掘那些對被告人有利的事實、證據、法律法規,從而懇請一審法官采納而作出對被告人有利的判決。但是二審辯護詞的寫作不應該這樣,應該懂得“抓大放小”:意思是在二審辯護詞的寫作中,要著力對那些能夠改判的辯護觀點進行論證,而不是事無巨細地去提對上訴人有利的情節,因為二審法官對一個刑事上訴案件改判的理由往往就是一兩個,很多時候能否改判就是看二審刑事辯護律師能不能找到那個足以支持改判的“辯點”,辯護觀點找到了,基本上就是穩操勝券了;沒有找到的話,寫再多其他“辯點”也是走勞。當然,不是說就不用寫其他“辯點”了,而是在那些關鍵性的“辯點”上重點著墨,至于其他的可以一筆帶過;否則,二審法官看了刑事辯護律師的辯護詞就頭痛,不知道聿師想說什么,最后什么也得不到。

  三、寫二審辯護詞要講理

  講這個是想說明兩點:首先,二審刑事辯護律師不能不顧案件基本事實亂提結論、強詞爭理;更不能不顧法律的明確規定,動輒上綱上線;其次,二審刑事辯護律師不能只顧著自己 f表達,而應當站在二審法官的角度去考慮問題。如果刑事辯護律師僅僅只是以那種“收人戔財、替人消災”的心態來寫二審辯護詞,想必是寫不好的。二審刑事辯護律師應該要內心充滿正義感,寫出來的二審辯護詞才能夠感動二審法官。如果刑事辯護律師自己都沒有底氣、沒有信心,那么二審法官看到刑事辯護律師交上來的辯護詞也會嗤之以鼻。

  二審刑事辯護律師其實是在幫二審法官判案,提供作為二審刑事辯護律師的看法。對于是幫法官還是幫當事人,兩者是不矛盾的。也許這么講,有些委托人聽了不高興。作為刑事辯護律師,要做的每一件事情不能保證讓每個委托人都高興,但是有一點,那就是我們必頁要用心,而不是在接受委托人之后,企圖通過二審辯護詞等相關法律文書去擾亂二審法官對案件的判斷。二審刑事辯護律師是通過幫助二審法官辦案,最終幫助自己的當事人。

  四、寫二審辯護詞需要賦予感情

  筆者一直都認為寫辯護詞需要賦予感情,二審辯護詞尤其如此。很多時候,運用用事實、證據、法律三者論證的過程中,少不了要表達自己作為刑事辯護律師對案件的解讀,在解讀過程中會滲入自己的感情。寫二審辯護詞,無非就是要達到這樣一個目勾,那就是打動二審法官,從而讓二審法官對案件予以改判或者發回原審法院重審判。刑事刑事辯護律師是通過對事實、證據、法律三者的整合,運用強有力的邏輯論證,抒發正義的情感,最終去觸動二審法官的神經。

  情感是需要積累的。初學寫辯護詞的人喜歡或者說習慣于將別人的辯護詞復制粘貼、東拼西湊,對法律的引用生搬硬套。一個好的刑事辯護律師,一定做過大量刑事案件研究,對刑事案件有很多深刻、獨到的理解,同時也十分注意生活閱歷的積累,善于去觀察、總結社會的百態,感受人間的冷暖(這跟一個人的中文好不好沒有太多必然關系,當然,缺少人文氣息的辯護詞,必然缺少高度、深度和廣度,缺少活的靈魂)。只有這樣,寫出來的辯護詞才是有感情的,才是有“味道”的;也只有這樣,才能夠更好地打動二審法官。

  寫二審辯護詞需要賦予感情,但并不是要亂抒情。辯護詞的文體還是要以議論文為主,在論述過程中融入自己的感情。這涉及在寫作過程中對文字、詞語、句子的選取與裁剪的問題。另外,筆者想說的是,有些人在寫二審代理詞、辯護詞的時候大放厥詞,對一審法官出言不遜,說什么一審法官毫無正義,和誰誰誰暗箱操作、蛇鼠一窩,枉法裁判等,筆者認為講這些毫無意義,純粹就是借法律文書來出氣。不要說筆者不贊成刑事辯護律師這么干,對于當事人自己寫上訴狀,筆者也不這么建議。法律強調理性,像潑婦罵街一樣,對于問題的解決起不到絲毫的作用。

  五、二審辯護詞要用“心”去寫

  寫二審辯護詞,要分析案件的事實是否清楚;如果清楚,則分析適用法律規定是否有錯誤;如果適用法律規定沒有錯誤,則分析在量刑上是否出現過重的情況,這種過重的情況在二審中改判的可能性有多大。

  要做到這點,首先,必須要把握全部案件材料,并且要花費大量時間、精力對案件全部材料熟悉、吃透,不能有絲毫的馬虎,不能有絲毫的遺漏;其次,要用自己的法律知識法學理論將這些證據、材料整理得有條不紊,要從雜亂無章的材料中清理出其中的法律關系,進行強有力的邏輯論證,提出自己的辯護觀點。

  世界上沒有兩個完全一樣的案子,所以刑事辯護律師必須為每一個案子量身定作辯護詞。因內容、角度的不同,二審辯護詞寫法也往往不同,有事實辯護、證據辯護、邏輯辯護、適用法律辯護、量刑辯護,當然也可以綜合幾種方法一起辯護。故用心很重要,只有用心,才能夠寫出深刻、有力的辯護詞。

  最后想說,二審辯護詞的寫作過程是艱苦的、枯燥無味的。有時候一個人在深夜靜靜地思考:這個案件的辯護詞該怎么寫才有效、才能夠打動二審法官,從而對自己的當事人予以改判,讓他少受哪怕是半年的牢獄之災?寫了之后又思考,三易其稿。當每一次拿到二審改判的判決書時的心情,真的很難用文字來形容。唯一在心里想到的就是之前的努力總算沒有白費!

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姬傳生-刑事律師網首席南京刑事律師,經濟師,兼職教授,特邀研究員,經濟學學士,法學碩士,全國律師協會會員,江蘇省律協會員,南京律師協會會員,中國法學會優秀刑事辯護律師,知名刑事咨詢律師專家.十九年刑事犯罪辯護律師經驗,十五年院校刑事訴訟法律功底和人脈資源,三所大學及研究機構教育背景,徐州市十一.十二屆政協委員.多起無罪和緩刑辯護成功案例.
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