控制下交付最早是應(yīng)用于打擊毒品犯罪的偵查手段，由于其具有事先布控、統(tǒng)籌規(guī)劃、步 步 為 營 的 完 善特征，因此效果顯著。我 國 曾 于 上 世 紀(jì) 八 九 十 年 代 將此類偵查手段引 入 國 內(nèi) 刑 事 訴 訟 程 序 中，大大提高了我國毒品犯罪的破案率。而誘惑偵查同 樣 是 公 安 機 關(guān)在毒品類 犯 罪 案 件 的 偵 查 中 較 為 常 用 的 一 種 偵 查 方式，借助誘惑偵查有效的將偵查目的清晰化明確化，從而降低偵查成本，提高偵查效率。但 誘 惑 偵 查 的 合 法性在我國實務(wù)界及理論界長期以來一直遭受質(zhì)疑。在毒品犯罪中，如何正確處理這兩種偵查手段的關(guān)系，并且明確這類偵查 手 段 對 定 罪 量 刑 帶 來 的 影 響，將對我國毒品犯罪的偵破提供極大幫助。作為在刑事方面具有深入的研究的資深律師，南京刑事律師在實務(wù)和理論層面對此問題都有獨到的認(rèn)識，特以此文分析如下。

　　1 控制下交付的犯罪形態(tài)

　　依照我國《刑訴法》的預(yù)感固定，控 制 下 交 付 屬 于合法的偵查手段，毒 品 犯 罪 的 犯 罪 形 態(tài) 從 控 制 下 交 付的視角來看，主要有以下兩種。

　　1.1 無害的控制下交付

　　在這類情況下，偵 察 機 關(guān) 事 先 已 經(jīng) 將 真 正 的毒品替換為了無害的其他物品。交付雙方所 交 易 的 并 不 是毒品，也不存在毒品進(jìn)入流通渠道的情況，因此危害公共安全的抽象危險并不存在，所以，該種 狀 態(tài) 下 的 交 付行為應(yīng)當(dāng)屬于犯罪未遂。

　　1.2 有害的控制下交付

　　此類控制交付顧名思義，偵 察 機 關(guān) 對 于 買 賣雙方交付的物品并未進(jìn)行替換，客觀來說，賣 方 攜 帶 的 仍 然是真實的毒品，并未 被 偵 查 機 關(guān) 通 過 特 定 方 式 減 少 其危害性，偵查機關(guān) 起 到 的 作 用 僅 僅 是 監(jiān) 視 以 及 布 控 等外圍工作。這就導(dǎo)致毒品的流通已然存 在 客 觀 上 的 危險，在交易達(dá)成時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂。但由于畢竟偵查機關(guān)對毒品 交 易 進(jìn) 行 了 監(jiān) 控，一 定 程 度 上 降 低 了毒品進(jìn)入社會的可能性，對其量刑時可以酌情考慮。

　　2 誘惑偵查的犯罪形態(tài)

　　由于我國《刑訴法》并未明確規(guī)定誘 惑 偵 查 的 相 關(guān)條款，再加上此類偵查手段的合法性一直受到質(zhì)疑，因此對于毒品犯罪 中 誘 惑 偵 查 的 犯 罪 形 態(tài)，學(xué)術(shù)界形成了不同的觀點。

　　2.1 犯意引誘型誘惑偵查

　　對于犯意引 誘 型 誘 惑 偵 查，有 學(xué) 者 將 其 分 為兩種情形：一種是行為人之前并沒有實施 毒 品 類 犯 罪 行 為，如販賣、運輸毒品等，而是在偵查人員 的 誘 導(dǎo) 下 實 施 了犯罪行為，稱之為“單獨犯意引誘”;另 一 種 是 行 為 人 之前已經(jīng)實施了一 次 或 者 多 次 毒 品 類 犯 罪 行 為，并且已經(jīng)被偵查人員所掌握，為 了 抓 捕 犯 罪 嫌 疑 人 或 者 取 得證據(jù)，偵查人員誘導(dǎo)犯罪嫌疑人再次 實 施 犯 罪 的 情 形。學(xué)術(shù)界以及實務(wù)認(rèn)為，前一種情形下，行 為 人 實 施 毒 品類犯罪的犯意是 由 偵 查 人 員 的 誘 導(dǎo) 行 為 而 產(chǎn) 生 的，如果沒有引誘行為，行為人主觀上便不存在販賣、持有或者走私運輸毒品的故意，因此并不都 成 毒 品 類 犯 罪，不能以相關(guān)罪名對行為人定罪量刑;反之，在第二種情形下，行為人之前已經(jīng)實施了具體的毒品犯罪，構(gòu)成具體的罪名，所以在 偵 查 人 員 引 誘 之 下 完 成 的 毒 品 犯 罪 行為已然可以歸入 之 前 行 為 的 范 圍 之 內(nèi)，按照具體罪名定罪量刑。

　　學(xué)術(shù)界也有觀點認(rèn)為，在第一種情形下，行為人塬本不存在具體的犯罪故意，也 沒 有 實 施 具 體 的 毒 品 犯罪行為，由于受到了偵查人員的誘導(dǎo) 而 產(chǎn) 生 犯 罪 故 意，依照我國《刑訴法》的規(guī)定，依 照 非 法 手 段 獲 取 的 證 據(jù)屬于非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，同時，偵 察 機 關(guān) 實 施 的誘導(dǎo)行為同樣屬 于 法 律 禁 止 的 行 為，行 為 人 在 這 種 情況下即使實施了可觀的犯罪行為，也 不 能 認(rèn) 定 為 犯 罪。即行為人此前沒有犯罪故意，未 實 施 犯 罪 行 為 的 前 提下，在 偵 查 人 員 的 誘 導(dǎo) 下 實 施 了 走 私、販賣、運輸毒品等行為，也不 能 認(rèn) 定 為 相 應(yīng) 的 犯 罪。但 是 對 于 在 受 到誘導(dǎo)實施毒品犯罪之前已經(jīng)實施了同樣犯罪行為的情況，如果符合《刑法》第384條 非 法 持 有 毒 品 罪 的 構(gòu) 成要件的，則可以認(rèn)定為犯罪既遂。然而，對第一種觀點所表述的情形其實并不能一概而論。因 為 主 觀 上 產(chǎn) 生犯罪故意的依然 是 行 為 人 本 身，如 若 偵 查 人 員 的 誘 導(dǎo)行為起到的作用較小，而 行 為 人 依 然 產(chǎn) 生 了 足 以 支 配實施犯罪行為的犯意，那 么 仍 然 可 以 追 究 行 為 人 的 刑事責(zé)任，此外，即 使 行 為 人 此 前 沒 有 事 實 毒 品 犯 罪，受偵查機關(guān)誘導(dǎo)而 事 實 了 該 類 犯 罪 行 為，如果所涉及的毒品數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別惡劣，證明 行 為 熱 的 主 觀惡性超出了偵察機關(guān)實施誘導(dǎo)偵查所能預(yù)測到的最大限度，則證明行為 人 因 誘 導(dǎo) 而 產(chǎn) 生 的 犯 意 與 其 自 身 產(chǎn)生的犯意而言已經(jīng)極小，這 種 情 況 下 也 應(yīng) 當(dāng) 追 究 行 為人的刑事責(zé)任。針 對 第 二 種 情 況，如 果 將 受 誘 導(dǎo) 實 施的毒品犯罪所涉毒品數(shù)量計入之前毒品犯罪的毒品數(shù)量范圍，則存在不合理之處，筆者認(rèn)為應(yīng) 當(dāng) 將 該 宗 毒 品犯罪在符合特定 犯 罪 的 構(gòu) 成 要 件 要 求 時，按照前罪與后罪實施數(shù)罪并罰。

　　值得注意的一點是，我國《刑訴法》第一百五十一條第一款明確規(guī)定了，偵 查 人 員 以 查 明 案 件 事 實 為 目的，在必要的情況下，經(jīng) 過 相 關(guān) 負(fù) 責(zé) 人 的 同 意 或 決 定，可以由實施偵察工作的有關(guān)人員隱匿自身真實身份進(jìn)行偵查，但禁止誘導(dǎo)他人犯罪，其偵查手 段 也 不 得 危 害他人或者公共安全。根 據(jù) 法 律 的 文 義 解 釋 規(guī) 則，筆者認(rèn)為，誘惑偵查或 誘 導(dǎo) 犯 罪 的 偵 查 行 為 因 當(dāng) 屬 于 該 條款所指的“隱匿身份偵查”的范疇，而 上 述 第 二 種 觀 點則符合此款的要求。如果要將犯意引誘 型 誘 惑 偵 查 分情況對待，那么以販賣毒品罪為例，在第 二 種 觀 點 所 涉及的情形會出現(xiàn)如下幾種情況：第一，行為人 此 前 并 未 實 施 具 體 的 販 賣 毒 品的行為，如果在偵察機關(guān)的誘導(dǎo)下實施了販 賣 毒 品 的 行 為，即上述“單獨犯意引誘”，此時，由于行為 人 的 犯 罪 行 為完全由偵察機關(guān)誘導(dǎo)所引起，因 此 并 不 能 對 行 為 人 以販賣毒品罪定罪處罰。第二，行 為 人 受 到 偵 察 機 關(guān) 的誘導(dǎo)之前，確實已經(jīng)實施過販賣毒品的行為，但是在偵察機關(guān)介入偵查 時 并 沒 有 持 有 毒 品，為 了 獲 利 而 臨 時從他處非法或合 法 獲 取 毒 品 再 進(jìn) 行 轉(zhuǎn) 手 的，不能以販賣毒品罪論處。第叁，行 為 人 在 偵 查 人 員 介 入 偵 查 之前已經(jīng)持有毒品，但是并沒有實施販賣毒品的意圖，而在偵察機關(guān)介入案件后，行 為 人 受 到 偵 察 機 關(guān) 誘 導(dǎo) 而實 施 了 販 賣 毒 品 的 行 為，也 不 能 以 販 賣 毒 品 罪 定 罪量刑。

　　但上述叁類情形下，行 為 人 都 已 經(jīng) 實 施 了 非法持有毒品的行 為，此 外，誘 導(dǎo) 行 為 僅 僅 針 對 販 賣 毒 品 而言，不能排除 成 立 其 他 犯 罪 的 可 能 性。例如在行為人受到偵查人員的 誘 導(dǎo) 而 準(zhǔn) 備 實 施 販 賣 毒 品 的 行 為，為了獲取毒品或創(chuàng) 造 販 賣 毒 品 的 條 件 而 實 施 盜 竊、搶劫等其它犯罪行為的，則 成 立 其 它 類 型 的 犯 罪，因此，第二種觀點是比較合理的。

　　2.2 機會提供型誘惑偵查對于機會提 供 型 誘 惑 偵 查 的 犯 罪 形 態(tài) 問 題，也存在著不同的觀點。有 學(xué) 者 認(rèn) 為 在 此 種 偵 查 類 型 中，被引誘實施犯罪的行為人在受到偵査人員引誘之前已經(jīng)產(chǎn)生了具體的犯罪故意，而 偵 查 機 關(guān) 的 介 入 僅 僅 為 行為人的毒品犯罪 行 為 提 供 了 便 利 環(huán) 境，因此行為人實施的毒品犯罪行 為 是 其 主 觀 犯 意 的 客 觀 化，因此應(yīng)當(dāng)以犯罪既遂處理。也 有 學(xué) 者 持 反 對 意 見，例如在數(shù)量引誘的情況下，行 為 人 塬 本 只 是 想 實 施 數(shù) 量 較 小 的 毒品犯罪行為，但是 由 于 受 到 偵 查 人 員 的 誘 導(dǎo) 而 決 意 實施數(shù)量更大的毒品犯罪。盡管對具體犯 罪 是 否 成 立 不產(chǎn)生明顯影響，但 因 為 該 犯 罪 中 介 入 了 偵 查 人 員 的 引誘行為，導(dǎo)致數(shù)量 較 大 的 部 分 毒 品 進(jìn) 入 社 會 產(chǎn) 生 危 害的風(fēng)險相對降低，總體而言應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂，并且應(yīng)當(dāng)在此基礎(chǔ)上從輕處罰。相對而言第 二 種 觀 點 更 為合理。

　　3 結(jié)論

　　3.1 嚴(yán)守程序的正當(dāng)合法底線

　　在具體的刑 事 訴 訟 活 動 中，合法的程序是保證法律的正義價值得 以 實 現(xiàn) 的 基 本 前 提，而 嚴(yán) 格 的 審 批 流程和完善的法 律 法 規(guī) 是 保 證 程 序 正 當(dāng) 性 的 具 體 措 施。

　　控制下交付這一 偵 查 手 段 無 論 是 國 外 法 律、國際條約以及我國《刑訴法》都 已 有 具 體 規(guī) 定，其 操 作 流 程 相 對完善，偵察機關(guān)在具體操作時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán) 格 按 照 程 序 法 規(guī)定進(jìn)行。而誘 惑 偵 查 目 前 來 看 還 缺 少 部 門 法 的 規(guī) 定，

　　因此在實務(wù)過程中，程 序 的 正 當(dāng) 性 要 依 靠 偵 查 機 關(guān) 以及司法機關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督、社會輿論的 外 部 監(jiān) 督 來 保 障，同時，在不違反上位法的前提下，相關(guān) 部 門 應(yīng) 當(dāng) 及 時 制定單行法規(guī)來完善誘惑偵查的具體流程并對其合法性加以保障。

　　3.2 完善法律規(guī)范，為偵查程序提供制度保障

　　法律應(yīng)當(dāng)具備可預(yù)測性，偵 查 活 動 隨 著 犯罪手段的多樣化和復(fù)雜 化 也 在 不 斷 地 進(jìn) 步，而 作 為 偵 查 程 序的前提規(guī)則，相關(guān)法律法規(guī)也應(yīng)當(dāng)隨之完善，尤其是在當(dāng)前國際及國內(nèi)環(huán)境中，打 擊 毒 品 犯 罪 的 態(tài) 度 愈 發(fā) 強硬的前提下，更應(yīng)當(dāng)及時查找法律的 空 白 處 予 以 填 補，例如本文提到的誘惑偵查，根 據(jù) 具 體 情 況 制 定 正 當(dāng) 的程序規(guī)范使之合法化、規(guī)范化，對于打 擊 毒 品 犯 罪 將 起到至關(guān)重要的作用。

　　3.3 提高偵查人員的法制意識，加強程序規(guī)范培訓(xùn)

　　法律規(guī)范的實施需要執(zhí)法者及司 法 主 體 通 過 具 體的操作行為來實現(xiàn)，有時盡管規(guī)章制度已經(jīng)制定，但在操作過程中由于偵查人員缺乏程序意思、法治思維，自制能力不強，導(dǎo) 致 法 律 規(guī) 范 所 做 出 的 規(guī) 定 無 法 完 全 得到貫徹落實，即使按照程序規(guī)定來操作，也依然有可能出現(xiàn)紕漏，導(dǎo)致整個偵查環(huán)節(jié)出現(xiàn)不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)娜毕荩罱K致使獲得的證據(jù) 或 者 定 罪 依 據(jù) 缺 乏 支 撐，或者導(dǎo)致他人合法權(quán)益受到侵犯。近幾年來，我 國 已 針 對 打 擊 毒品類犯罪開展了 一 定 規(guī) 模 的 專 項 演 練 活 動，重點對控制下交付、誘惑偵查等偵查手段進(jìn)行演習(xí)和培訓(xùn)，使得相關(guān)偵查人員的偵查素質(zhì)、規(guī)范意識得到了加強，但仍需進(jìn)一步擴大這 種 規(guī) 范 化 訓(xùn) 練，尤 其 是 針 對 基 層 緝 毒工作人員。同時，應(yīng)當(dāng)加強國際的合作演習(xí)，將國內(nèi)的毒品犯罪打擊手段提升至國際水平。

　　3.4 加大資金投入，用先進(jìn)裝備做好 打 擊 毒 品 犯 罪 的硬件保障毒品類犯罪分子為了使犯罪 行 為 得 逞 以 及 逃 避 公安司法機關(guān)的打擊，往往會不惜代價使用大量通訊及交通工具、甚至槍支彈藥，這 就 要 求 偵 察 機 關(guān) 不 僅 要 自 身具備過硬的偵查素質(zhì)，存 在 完 備 的 法 律 規(guī) 范 制 度，也需要足夠的緝毒裝備、儀器、武器等作為保障，只有方方面面都完全超越犯罪分子，才能在打擊毒品犯罪的進(jìn)程中一往無前，保障社會安定和公民的人身財產(chǎn)安全。南京刑事律師剖析毒品案件控制下交付http://www.xgbdr.com/bhjq/3361.html

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