今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事辯護(hù)律師帶來主題是關(guān)于：“合作投資型受賄”與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的界定問題，希望能幫助大家。

　　非法經(jīng)營同類營業(yè)罪，是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪兩罪主體具有重合性，國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理都可以成為兩罪的主體;客觀方面都是利用了職務(wù)便利為他人謀取利益，并因此獲得了一定數(shù)額的非法利益;主觀方面均為直接故意。但兩罪仍然存在以下區(qū)別：(1)客體不同。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪侵犯的客體為國有公司、企業(yè)的正常管理秩序和利益，而受賄罪侵犯的客體為國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。(2)客觀行為不盡相同。雖然兩罪都要求利用職務(wù)上的便利，但非法經(jīng)營同類營業(yè)罪必須有經(jīng)營行為，而受賄罪則是索取或收受他人財(cái)物的行為。(3)非法利益的性質(zhì)不同。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪中的非法利益帶有經(jīng)營利潤性質(zhì)，而受賄罪中的非法利益是對(duì)行為人職務(wù)上作為或不作為的“酬謝”。(4)主體范圍不同。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的主體僅為國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理，而受賄主體既包括前述人員，也包括其他從事公務(wù)的國家工作人員。(5)定罪數(shù)額不同。非法經(jīng)營同類營業(yè)的必須獲取非法利益達(dá)到10萬元才能構(gòu)成犯罪，而受賄的，數(shù)額在5000元以上或者雖不滿5000元但情節(jié)嚴(yán)重的，就構(gòu)成犯罪。

　　非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪兩罪是否存在交叉關(guān)系，專業(yè)辯護(hù)律師認(rèn)為非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪并不存在交叉關(guān)系。其主要理由是：

　　第一，同一行為不可能同時(shí)構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪構(gòu)成要件是“國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的”，這與受賄罪構(gòu)成要件“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的”差異甚大。從立法者的立法意圖來看，規(guī)定非法經(jīng)營同類營業(yè)罪主要是為了保護(hù)國有企業(yè)的利益，防止國有資產(chǎn)的流失，國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)上的便利，為自己或者他人經(jīng)營與國有公司、企業(yè)同類營業(yè)，造成的后果是自己或者為他人經(jīng)營的企業(yè)獲取利益，國有公司、企業(yè)受到損害。從立法的規(guī)定來看，受賄罪屬于國家工作人員利用職務(wù)上的便利實(shí)施的一種腐敗犯罪。按照有關(guān)規(guī)定，國家工作人員具有一定的職務(wù)，行使一定的職權(quán)，但也必須履行一定的義務(wù)。國家賦予其職務(wù)和職權(quán)不是讓其為自己謀取利益的，更不是便利其實(shí)施違法犯罪的，而是為國家、社會(huì)和公眾服務(wù)的。就此而言，國家工作人員的職務(wù)是其服務(wù)國家和社會(huì)大眾的必要前提和基礎(chǔ)條件，他理應(yīng)嚴(yán)格依法適用，廉潔從政，奉公守法。

　　第二，非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪兩罪相對(duì)獨(dú)立成罪。在為他人經(jīng)營同類營業(yè)的情況下，兩罪雖然都有為他人謀利益的情況，但謀利益的方式是不一樣的。受賄罪是利用職務(wù)上的便利的作為與不作為，直接為他人謀利益;非法經(jīng)營同類營業(yè)罪是通過“經(jīng)營”為他人謀利益，即利用職務(wù)之便，將國有公司、企業(yè)有利可圖的商業(yè)機(jī)會(huì)提供給自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營的公司、企業(yè)或者將自己兼營企業(yè)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給國有公司、企業(yè)，具體的“經(jīng)營”行為與本人的職務(wù)并沒有必然的聯(lián)系。在受賄罪的情況下，行為人所獲得財(cái)物是利用職務(wù)之便為他人謀利益的對(duì)價(jià)，非法經(jīng)營同類營業(yè)罪所獲得的是為他人經(jīng)營“同類營業(yè)”所獲得的回報(bào)。具體而言，如果國家工作人員與請(qǐng)托人合作開辦公司或者進(jìn)行其他投資形式，確實(shí)有實(shí)際的投資或者參與了具體的經(jīng)營活動(dòng)，其行為符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪特征的，應(yīng)以非法經(jīng)營同類營業(yè)罪定罪量刑;如果國家工作人員沒有實(shí)際出資或者參與經(jīng)營，將國有公司、企業(yè)有利可圖的商業(yè)機(jī)會(huì)提供給請(qǐng)托人的公司、企業(yè)或者將請(qǐng)托人公司、企業(yè)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給國有公司、企業(yè)，并收受請(qǐng)托人財(cái)物的，應(yīng)構(gòu)成受賄罪。

　　無論是代為出資型還是坐收“利潤”型的合作投資型受賄，其行為均是借合作投資的名義，利用職務(wù)便利，索取或者收受財(cái)物，而非經(jīng)營同類營業(yè)。詳言之，在代為出資型受賄情形下，不論犯罪人是否準(zhǔn)備真實(shí)開辦公司或進(jìn)行其他投資，只要請(qǐng)托人代為出資，即可構(gòu)成受賄罪，受賄罪評(píng)價(jià)的是犯罪人利用職務(wù)便利，索取或收受請(qǐng)托人出資的行為，開辦公司或進(jìn)行其他投資即使是真實(shí)的，也只是作為另一行為而由其他規(guī)范予以評(píng)價(jià)罷了。在坐收“利潤”型受賄情形下，犯罪人沒有出資，沒有參與管理、經(jīng)營，只是借合作的名義收受財(cái)物罷了，也不存在經(jīng)營同類營業(yè)的情況。

　　第三，同時(shí)符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪兩罪的要件應(yīng)數(shù)罪并罰。如果行為人是為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，行為人并未直接從同類公司、企業(yè)中按企業(yè)分利等方式直接獲取非法利益，而是采取向他人索要或者非法收取他人財(cái)物方式的，則應(yīng)以受賄罪論處。反之，雖然行為人從他人處獲得了非法利益，還應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營同類營業(yè)罪。②如果國家工作人員與請(qǐng)托人合作開辦公司或者進(jìn)行其他投資形式，確實(shí)有實(shí)際的投資或者參與了具體的經(jīng)營活動(dòng)，并收受請(qǐng)托人財(cái)物的，其行為同時(shí)符合非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪特征的，應(yīng)以非法經(jīng)營同類營業(yè)罪與受賄罪數(shù)罪并罰。

以上就是關(guān)于：“合作投資型受賄”與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的界定問題的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時(shí)咨詢專業(yè)刑事律師團(tuán)隊(duì)為您答疑解惑！