今天南京刑事律師網(wǎng)的南京刑事辯護(hù)律師帶來主題是關(guān)于：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的認(rèn)定，希望能幫助大家。

　　一、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪與虛開增值稅專用發(fā)票罪的界限

　　一般情況下，兩罪較易區(qū)分，引起爭(zhēng)議的是行為人用偽造的增值稅專用發(fā)票為他人虛開，同時(shí)又收取一定的“手續(xù)費(fèi)”的情形。對(duì)此，理論界有不同觀點(diǎn)： 一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪進(jìn)行兩罪并罰;另一種觀點(diǎn)認(rèn)為行為人出于一個(gè)犯意實(shí)施出售偽造的增值稅專用發(fā)票一個(gè)行為(為他人虛開收取一定的手續(xù)費(fèi)也是出售行為)，觸犯了虛開增值稅專用發(fā)票罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪兩個(gè)罪名，應(yīng)根據(jù)想象競(jìng)合犯的原則從一重罪處斷;還有觀點(diǎn)認(rèn)為，這種情況爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于行為人實(shí)施虛開后又出售的行為是屬于刑法上的一個(gè)行為還是數(shù)行為，從刑法的規(guī)定看，這種行為不能被出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為完全評(píng)價(jià)，超出了出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的客觀行為要件特征，也就是說，出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的客觀行為一般只限于單純向他人出售偽造的增值稅專用發(fā)票收取一定費(fèi)用的行為，如果在此過程中有在假增值稅專用空白發(fā)票上進(jìn)行填上數(shù)額虛開的行為，則觸犯了虛開增值稅專用發(fā)票罪，因此，這種情況屬于刑法上的兩個(gè)行為，不符合想象競(jìng)合犯一行為觸犯數(shù)罪名的實(shí)質(zhì)，不能以想象競(jìng)合犯處理。實(shí)踐中行為人如此行為一般是為了更好地出售假的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)購買方的要求而為其虛開，是在出售目的支配下，虛開的手段行為與出售的目的行為的牽連犯，應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處，按虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。

　　這種情形僅單純構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪，不構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，不存在想象競(jìng)合犯、牽連犯情形，也不能數(shù)罪并罰。出售偽造的增值稅專用發(fā)票是指將偽造的增值稅專用發(fā)票賣給他人，對(duì)于出售者來說，有銷售故意，即認(rèn)識(shí)到是以一定對(duì)價(jià)將偽造的增值稅專用發(fā)票提供給對(duì)方;而對(duì)購買者來說，有購買故意，即認(rèn)識(shí)到是以一定對(duì)價(jià)購買增值稅專用發(fā)票。上述情形，從寬泛意義上講，雖然對(duì)于虛開方來說，由于其出于牟利目的，可以認(rèn)為存在變相銷售偽造的增值稅專用發(fā)票的故意，但對(duì)于接受方來說，卻并不存在購買的故意。

　　二、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的特殊形態(tài)認(rèn)定

　　(一)停止形態(tài)認(rèn)定

　　1.犯罪預(yù)備形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，是指行為人為了實(shí)施偽造出售偽造的增值稅專用發(fā)票犯罪，準(zhǔn)備工具，制造條件，但因其意志以外的原因

　　未能著手實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實(shí)行行為而停止下來的形態(tài)。可見，構(gòu)成偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，需具備這幾個(gè)條件： (1)行為人主觀上具有實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的目的。行為人這一主觀目的表明和制約著行為人準(zhǔn)備行為的下一發(fā)展階段，即偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實(shí)行行為。(2)行為人客觀上實(shí)施了準(zhǔn)備偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的活動(dòng)。例如，為偽造而購買設(shè)備、儀器，為出售而購買偽造的增值稅專用發(fā)票等。(3)行為人尚未著手實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實(shí)行行為。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)的顯著區(qū)別。(4)行為人未能著手實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的實(shí)行行為違背行為人的意志。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)的顯著區(qū)別。關(guān)于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)，要注意的是：一是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)并不必然構(gòu)成偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的預(yù)備犯。由于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于經(jīng)濟(jì)犯罪，往往要求一定的數(shù)額。對(duì)于數(shù)額較小或沒有實(shí)現(xiàn)數(shù)額的，一般不認(rèn)為構(gòu)成犯罪。二是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)有時(shí)構(gòu)成行為人的非目的犯罪，形成目的犯罪(預(yù)備犯)與非目的犯罪的想象競(jìng)合。這是因?yàn)樾袨槿藢?shí)施的預(yù)備行為是行為人目的犯罪的預(yù)備行為，但同時(shí)又是其非目的犯罪的實(shí)行行為，從而形成一行為同時(shí)觸犯數(shù)罪名的情形。例如，行為人為出售偽造的增值稅專用發(fā)票而購買了偽造的增值稅專用發(fā)票還未來得及出售的情形。

　　2.犯罪中止形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)，是指行為人在實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的過程中，自動(dòng)地停止犯罪或自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。成立偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)要求：(1)必須發(fā)生在實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的過程中，即從準(zhǔn)備偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為到偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為完成之前。這表明中止形態(tài)存在時(shí)空的受限性和廣闊性。(2)行為人自動(dòng)中止犯罪，即中止偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪是出于行為人的本意。這是與偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪預(yù)備形態(tài)和未遂形態(tài)的顯著區(qū)別。(3)行為人有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。一般來講，由于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于行為犯，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪中止形態(tài)只存在預(yù)備中止和實(shí)行中止。

　　3.犯罪未遂形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)施造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實(shí)行行為，由于其意志以外的原因而未得逞的

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪形態(tài)。偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未遂形態(tài)的要件有：(1)行為人已經(jīng)著手實(shí)施偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪實(shí)行行為，這是與預(yù)備形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。(2)偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未得逞，這是與既遂形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。(3)偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪未得逞是由于行為人意志之外的原因，這是與中止形態(tài)相區(qū)分的顯著標(biāo)志。

　　4.犯罪既遂形態(tài)

　　偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪屬于行為犯，其既遂標(biāo)志是出售行為的完成。出售行為以出售者交付發(fā)票為完成的標(biāo)志。一般情況下，面對(duì)面的交易，出售行為的完成是指出售者交付發(fā)票，購買者得到發(fā)票;對(duì)于通過郵寄、托運(yùn)或托帶方式出售發(fā)票的，出售行為的完成以行為人辦理完郵寄或者托運(yùn)手續(xù)，或者交給受托人為標(biāo)志。

　　(二)罪數(shù)形態(tài)認(rèn)定

　　1.偽造增值稅專用發(fā)票又出售的，如何處理

　　偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票的行為是偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪這一選擇性罪名的全部內(nèi)容，應(yīng)概括使用，即定偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪。雖然偽造行為和出售行為具有手段與目的關(guān)系，但由于這兩個(gè)行為被立法規(guī)定為一個(gè)罪名的選擇性行為，所以不成立牽連犯。由于結(jié)果加重犯要求基本犯罪構(gòu)成以外的加重結(jié)果，而這種情況只有基本犯罪構(gòu)成，沒有加重結(jié)果，故也不屬于結(jié)果加重犯。偽造增值稅專用發(fā)票和出售偽造的增值稅專用發(fā)票行為之間是獨(dú)立的關(guān)系，不存在依附和被依附的關(guān)系，故不屬于吸收犯;又因二者同屬于偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪構(gòu)成要件的選擇性實(shí)行行為，且二者雖然都獨(dú)立成罪但屬同一選擇性罪名，而根據(jù)1997年最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行(中華人民共和國刑法)確定罪名的規(guī)定》的規(guī)定，并沒有偽造并出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，所以，這種情況也不屬于結(jié)合犯。第六種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)數(shù)罪并罰，更是荒謬。即使偽造行為和出售行為都能單獨(dú)成罪，但由于偽造行為與出售行為之間具有手段與目的的牽連關(guān)系，而行為人主觀上認(rèn)識(shí)到自己偽造增值稅專用發(fā)票就是為了出售，即具有牽連意圖，這種情況完全符合牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷，除非法律明文規(guī)定數(shù)罪并罰。

　　2.偽造稅務(wù)局發(fā)票監(jiān)制章的行為，如何定性

　　應(yīng)根據(jù)牽連犯的處理原則，從其中一重罪定罪處罰，無疑是正確的。但其認(rèn)為對(duì)此種行為應(yīng)一概以偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪，則過于片面，因?yàn)槠湮纯紤]到實(shí)際情況的多樣性和復(fù)雜性，與實(shí)際情況不盡符合。事實(shí)上，這種行為應(yīng)根據(jù)以下兩種情況，予以不同處理：一是行為人偽造了發(fā)票監(jiān)制章，但偽造的增值稅專用發(fā)票未達(dá)到25份，票面額累計(jì)未達(dá)到10萬元，這種情況應(yīng)以偽造國家機(jī)關(guān)印章罪定罪。因?yàn)樵谶@種情況下，行為人實(shí)施的偽造增值稅專用發(fā)票的行為未達(dá)到偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。但其方法行為——偽造發(fā)票監(jiān)制章的行為卻已構(gòu)成偽造國家機(jī)關(guān)印章罪。二是行為人為偽造增值稅專用發(fā)票又偽造發(fā)票監(jiān)制章的，二行為分別觸犯了偽造增值稅專用發(fā)票罪和偽造國家機(jī)關(guān)印章罪兩個(gè)罪名，由于偽造增值稅專用發(fā)票罪法定刑重于偽造國家機(jī)關(guān)印章罪，應(yīng)以偽造增值稅專用發(fā)票罪定罪。

　　3.在境外偽造而走私進(jìn)入境內(nèi)出售的，如何處理

　　偽造的增值稅專用發(fā)票自然屬于國家禁止進(jìn)出口的物品，將偽造的增值稅專用發(fā)票走私入境，能夠構(gòu)成走私普通物品罪，這種情況下，應(yīng)該成立走私普通物品罪和偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷，即按照偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。

　　4.盜竊或騙取偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的，如何處理

　　這種情況構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪。雖然《刑法》第210條規(guī)定盜竊、騙取增值稅專用發(fā)票按照盜竊罪、詐騙罪處理，但這里的增值稅專用發(fā)票是指真的增值稅專用發(fā)票。

　　5.購買偽造的增值稅專用發(fā)票又出售的，或同時(shí)自用虛開的，如何處理

　　這種情況構(gòu)成購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪和出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪的牽連犯，應(yīng)從一重罪處斷。

　　6.以偽造的增值稅專用發(fā)票作為真實(shí)的發(fā)票出售，欺騙他人的，如何定性

　　這種情況構(gòu)成出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪和詐騙罪的想象競(jìng)合，應(yīng)從一重罪處斷，即按照出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。因?yàn)樾袨槿藢?shí)施一個(gè)行為，即出售偽造的增值稅專用發(fā)票，觸犯了兩個(gè)不同罪名，符合想象競(jìng)合犯的特征。

　　7.偽造增值稅專用發(fā)票并虛開的，如何處理

　　這種情況下，行為人一般實(shí)施偽造行為的目的就是虛開，在主觀上具有牽連意圖，而行為之間也存在手段與目的的牽連關(guān)系，符合牽連犯的特征。具體定何罪，因兩罪的法定刑相同，所以應(yīng)根據(jù)具體情節(jié)來確定。當(dāng)然，對(duì)這種情況，有論者認(rèn)為應(yīng)數(shù)罪并罰。我們認(rèn)為，這種觀點(diǎn)沒有注意到行為之間的牽連關(guān)系和行為人主觀上的牽連意圖。當(dāng)然，如果行為人偽造增值稅專用發(fā)票是為了出售，但在偽造后又產(chǎn)生了虛開的犯意而實(shí)施虛開的，可以數(shù)罪并罰。

　　行為人出于虛開的動(dòng)機(jī)偽造增值稅專用發(fā)票，不僅將該發(fā)票虛開，還將其中的部分發(fā)票出售的，由于虛開行為和出售行為之間不存在任何刑法意義上的關(guān)系，因此，應(yīng)按以下不同情況分別處理：先將偽造的行為和虛開行為作為牽連犯選擇其中的一個(gè)重罪定性，然后根據(jù)選擇的結(jié)果而分為兩種情形處理：(1)如果選擇了虛開增值稅專用發(fā)票罪，則將該罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪并罰;(2)如果選擇了偽造增值稅專用發(fā)票罪，則將該罪與出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪作為一個(gè)偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪處理。對(duì)于前一種情形并罰應(yīng)無疑義;對(duì)于后一種情形作為一罪處理，理由即在于偽造增值稅專用發(fā)票罪和出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪是《刑法》第206條第1款規(guī)定的偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的性質(zhì)相同的兩種不同方式，根據(jù)刑法理論通行見解，對(duì)于行為人同時(shí)具有選擇性罪名中的不同方式的行為，應(yīng)作為一罪論處。

　　另外，出于出售的動(dòng)機(jī)而偽造，既出售也虛開的，應(yīng)以偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪和虛開增值稅專用發(fā)票罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

以上就是關(guān)于：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪的認(rèn)定的內(nèi)容，如有其他疑惑，可以隨時(shí)咨詢我們的刑事律師團(tuán)隊(duì)為您答疑解惑！