我們大家都知道，國(guó)家非常重視的老百姓的生命健康安全，對(duì)于藥品有非常嚴(yán)格的質(zhì)量監(jiān)管制度。生產(chǎn)銷售假藥罪是一種非常嚴(yán)重的危害公共健康的犯罪行為，我國(guó)的刑法也對(duì)此予以嚴(yán)厲的打擊和制裁。根據(jù)我國(guó)刑法的相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)銷售假藥罪就是生產(chǎn)者和銷售者違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，生產(chǎn)銷售假藥的行為，其處罰相對(duì)也比較嚴(yán)厲，如果有致人死亡或者其他嚴(yán)重情節(jié)，將有可能處十年以上有期徒刑、無期徒刑或死刑。

在生產(chǎn)銷售假藥罪的辯護(hù)上面，南京刑事律師還是比較有發(fā)言權(quán)的，因?yàn)樽鳛橐晃粓?zhí)業(yè)多年的資深刑事辯護(hù)律師，辦理過多起涉嫌生產(chǎn)銷售假藥罪的案件，幫助被告人爭(zhēng)取了從寬處罰、甚至于免于處罰的良好結(jié)果。根據(jù)南京刑事律師多年的經(jīng)驗(yàn)和對(duì)于刑事案件所作的分析研究認(rèn)為，如果案件進(jìn)入到審判階段，為當(dāng)事人爭(zhēng)取免于處罰甚至無罪的結(jié)果是非常困難的。在我國(guó)，公訴機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)同為國(guó)家司法機(jī)關(guān)，具有某種程度的特殊關(guān)系，法院如沒有十足的依據(jù)和把握，一般會(huì)照顧到公訴機(jī)關(guān)的尊嚴(yán)和面子，不會(huì)直接判決無罪。在審查起訴階段，刑事案件律師如能成功介入，說服公訴機(jī)關(guān)能夠免于起訴，就能夠?yàn)楫?dāng)事人爭(zhēng)取最好的結(jié)果。

根據(jù)南京刑事律師的研究，生產(chǎn)銷售假藥罪免于起訴主要分成三種：一種是酌情不予起訴，第二種是存疑不予起訴，第三種是法定不予起訴。

首先，酌情不起訴，主要是按照生產(chǎn)銷售假定假藥罪所造成的社會(huì)危害的大小、情節(jié)是否輕微、是否有認(rèn)罪悔罪情節(jié)、是否有投案自首情節(jié)、是否屬于從犯當(dāng)事人的刑事責(zé)任能力、是否賠償受害人的損失并獲得受害人的諒解等角度進(jìn)行入手。酌情不起訴是公訴機(jī)關(guān)在決定是否起訴時(shí)，可以酌情予以考慮，但不是必須考慮的因素。包括：

1、如果所生產(chǎn)銷售假藥的數(shù)量較少，也并沒有給廣大人民群眾的身體健康造成很大的損害，比如因?yàn)榧偎幈旧黼m然不足以治療疾病，但是對(duì)人體也沒有很大的危害性，或者假藥尚未售出就被查獲的、沒有流入社會(huì)的，在這種情況下，可以認(rèn)為危害不大或者情節(jié)顯著輕微，酌情免予起訴。

2、行為人如果有投案自首或者如實(shí)坦白自己生產(chǎn)銷售假藥犯罪行為情節(jié)的，如果造成的社會(huì)危害不是很大，也可能酌情免予起訴。

3、行為人有認(rèn)罪悔罪的表現(xiàn)，同時(shí)對(duì)于自己生產(chǎn)犯銷售假藥這一犯罪行為的受害人積極進(jìn)行賠償受害人對(duì)其予以諒解，并出具諒解書的，可以酌情免予起訴。

4、行為人如果因?yàn)橹橇蛘呔駹顟B(tài)存在殘疾，屬于限制刑事責(zé)任能力人的，雖然不是不能承擔(dān)刑事責(zé)任，但是鑒于其特殊情況，如果其生產(chǎn)銷售假藥犯罪行為危害后果不大，也可以酌情免予起訴。已滿14周歲未滿16周歲的未成年人，屬于限制刑事責(zé)任能力人，可對(duì)其酌情免予起訴。

5、行為人屬于75周歲以上的老人，雖然仍然屬于完全刑事行為責(zé)任能力人，但鑒于其年事已高，不對(duì)其追究刑事責(zé)任，對(duì)社會(huì)危害不大，也可以從人道主義的角度對(duì)其酌情免予起訴。

6、如果行為人是共同犯罪中的從犯，在生產(chǎn)銷售假藥犯罪活動(dòng)中起次要作用，同時(shí)又能對(duì)自己所參與的共同犯罪的事實(shí)進(jìn)行坦白的，公訴機(jī)關(guān)可酌情對(duì)其不予起訴。

第二，存疑不起訴，是指行為人雖然具有完全刑事責(zé)任能力，但是其對(duì)其犯罪事實(shí)還存在疑問，不能達(dá)到刑事案件認(rèn)定事實(shí)的“排除合理懷疑”的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，為防止出現(xiàn)冤案錯(cuò)案，而對(duì)其不予起訴，主要包括如下情況。

1、如果行為人客觀確實(shí)實(shí)施了生產(chǎn)銷售假藥的罪行為，但公訴機(jī)關(guān)無法證明其主觀上知道其所生產(chǎn)銷售的藥品屬于假藥，則可以作出存疑不起訴。在南京刑事律師所代理的一起生產(chǎn)銷售假藥罪案件中，公訴機(jī)關(guān)雖然將案件退回補(bǔ)充偵查，仍然無法證明行為人主觀上確實(shí)知曉所銷售的藥品屬于假藥，因此公訴機(jī)關(guān)依法作出了不起訴的決定。

2、如果現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人存在銷售假藥罪的事實(shí)，比如雖然被海關(guān)、高鐵、機(jī)場(chǎng)等有關(guān)部門查獲了攜帶一定數(shù)量的假藥，但是沒有足夠的證據(jù)證明其所攜帶的假藥是用于出售的，也不能證明他在過去有過銷售假的行為，經(jīng)過補(bǔ)充偵查，仍然不能確定的，公訴機(jī)關(guān)可以作出存疑不起訴的決定。

3、我國(guó)對(duì)傳統(tǒng)中醫(yī)和民間醫(yī)藥予以保護(hù)，根據(jù)最高人民法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，銷售少量根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工的藥品，或者少量未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的國(guó)外境外藥品，沒有造成傷害后果或者延誤診治等嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。辯護(hù)律師可以抓住這一條，從藥品的性質(zhì)入手，要求偵查機(jī)關(guān)或者公訴機(jī)關(guān)證明該藥品不屬于根據(jù)傳統(tǒng)配方加工的藥品或者已經(jīng)造成嚴(yán)重后果，如果公訴機(jī)關(guān)對(duì)上述事實(shí)未能加以證明，則可以請(qǐng)求給予存疑不起訴。

第三，法定不起訴。所謂法定不起訴，是行為人的行為不符合生產(chǎn)銷售假藥罪的犯罪構(gòu)成，因此不予起訴。主要包括如下情況：

1、如果不以營(yíng)利為目的，為他人代購(gòu)藥品，且代購(gòu)的藥品只交付給委托人，而沒有對(duì)社會(huì)大眾進(jìn)行公開銷售，一般不認(rèn)為構(gòu)成本罪，可予以法定不起訴處理。

2、行為人被他人雇傭，從事特定職務(wù)行為，如在美容院中從事為顧客進(jìn)行美容手術(shù)，而雇傭人涉嫌生產(chǎn)銷售假藥的，如無證據(jù)證明被雇傭人實(shí)施了向顧客銷售假藥的推銷行為或交付行為，則被雇用人的行為可認(rèn)定為職務(wù)行為，予以不起訴。

3、如果有明確的證據(jù)證明，行為人根據(jù)民間土方配制相關(guān)藥物，銷售少量但沒有造成嚴(yán)重后果，或者進(jìn)口銷售少量國(guó)外境外的藥物，沒有造成嚴(yán)重后果，則可以根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，對(duì)其予以不起訴。

本文作者姬傳生律師專業(yè)辦理南京刑事案件，更多生產(chǎn)銷售假藥罪律師辯護(hù)文章請(qǐng)登錄http://www.xgbdr.com/閱讀。

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