在南京刑事律師的辯護(hù)生涯中，經(jīng)常接觸非法吸收公眾存款罪(俗稱“非法集資”，以下簡(jiǎn)稱“非吸”))的刑事辯護(hù)問題，積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)。根據(jù)南京刑事律師多年以來的工作經(jīng)驗(yàn)，為非法吸收公眾存款罪辯護(hù)，需要注意以下幾大問題。

　　首先，要注意是單位犯罪還是個(gè)人犯罪?非吸案件可以分為兩種類型：一種是單位犯罪，另一種是個(gè)人犯罪。根據(jù)我國(guó)的法律，單位犯罪的，要追究其直接負(fù)責(zé)人的刑事責(zé)任，但是單位犯罪的構(gòu)成條件要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于個(gè)人犯罪。即以非吸罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)而論，無論在非法吸收存款金額、吸收戶數(shù)還是造成的直接經(jīng)濟(jì)損失，單位犯罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)都是個(gè)人犯罪的五倍，因此，同等數(shù)額的非吸犯罪行為，其單位犯罪可能不受追訴，而個(gè)人犯罪則必須追訴。在認(rèn)定犯罪屬于單位犯罪還是個(gè)人的犯罪的時(shí)候，必須要注意到兩個(gè)問題。一個(gè)是相關(guān)單位是否是為了實(shí)施違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立，在這種情況下不成立單位犯罪，而直接對(duì)該單位的直接負(fù)責(zé)人追究個(gè)人犯罪的刑事責(zé)任;另一個(gè)是涉案單位開設(shè)后是否是以向自然人非法吸收存款作為其主要業(yè)務(wù)，如果是，則仍應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人犯罪而非單位犯罪。如果非吸的相關(guān)涉案情況符合單位犯罪的定義，尤其是涉案金額、戶數(shù)、損失等小于單位犯罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，律師應(yīng)當(dāng)竭力爭(zhēng)取，以保證客戶不受追訴。

　　其次，根據(jù)刑法的相關(guān)規(guī)定，非法吸收公眾存款的數(shù)額是構(gòu)成犯罪的條件之一，因而在刑事辯護(hù)中，律師應(yīng)當(dāng)牢牢抓住這一重要因素，盡力證明涉案金額小于最小追訴標(biāo)準(zhǔn)。另外根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，案發(fā)前后已經(jīng)退還的非吸金額可以作為量刑情節(jié)予以酌情考慮。筆者認(rèn)為就非法吸收存款涉案數(shù)額的辯護(hù)，應(yīng)當(dāng)從以下方面著眼：

　　(1)行為人需要為自己所吸收的全部資金負(fù)責(zé)，但是這不意味著行為人需要對(duì)共同犯罪中所吸收的全部資金負(fù)責(zé)。非吸犯罪一般組織嚴(yán)密，成員眾多，是組織型的犯罪，因此也屬于共同犯罪。在共同犯罪中所吸收的資金是否全部都是行為人所吸收，是辯護(hù)律師必須著眼的一個(gè)重要因素。往往在非吸組織中存在上下線之類的組織結(jié)構(gòu)，如果其上線、同級(jí)或者下線在被告人不知情的情況下，吸收了一部分資金，這部分資金不應(yīng)當(dāng)算作被告人的犯罪數(shù)額。

　　(2)經(jīng)退還的金額不但包括案發(fā)后積極退賠的金額，也包括案發(fā)前還本付息或者以貨幣、實(shí)物或者股權(quán)等方式給付的本金或者利息。有些辯護(hù)律師往往只看到前者而看不到后者這是錯(cuò)誤的.

　　第三，力爭(zhēng)減少非法吸收存款的對(duì)象人數(shù)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，如果行為人沒有向社會(huì)公眾公開宣傳，僅僅在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。因此吸收資金的對(duì)象是誰，是認(rèn)定是否構(gòu)成非吸罪的一個(gè)重要因素。如果能夠?qū)⑺械募Y對(duì)象都排除在非法吸收存款的對(duì)象之外，也就是可以證明沒有向任何社會(huì)公眾公開宣傳并吸收資金，則可以做無罪辯護(hù);而即使不能排除掉所有的集資對(duì)象，只將一部分集資對(duì)象作為親朋好友或者同事等加以排除，也可以使行為人的集資行為無法達(dá)到本罪的追訴起點(diǎn)，或者大大減輕其情節(jié)的嚴(yán)重程度，實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)的結(jié)果。

　　第四，刑事辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)考察吸收資金的用途是否正當(dāng)，如果確有正當(dāng)用途的，可以作為本罪的從輕、減輕處罰情節(jié)。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)司法解釋，如果行為人吸收資金的目的是用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，并且案發(fā)后能夠及時(shí)清退資金，可以免予刑事處罰。因此，如果當(dāng)事人的行為確實(shí)是將非法吸收的資金用于自身正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，則刑事辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)向公訴機(jī)關(guān)或者法院建議，在其有意愿且有能力及時(shí)清退所占用的公眾存款的情況下，可對(duì)其免予起訴或者免予處罰。即使涉案數(shù)額較大，當(dāng)事人無力清退，但其將非法吸收的存款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的行為也足以表明其主觀惡性相對(duì)較小，與將非法吸收的存款對(duì)外借貸牟取暴利的行為有本質(zhì)區(qū)別，可作為從輕處罰情節(jié)。

　　第五，做好從犯辯護(hù)。非吸犯罪通常是共同犯罪，認(rèn)定從犯主要從以下幾個(gè)因素考慮：

　　(1)行為人在團(tuán)伙中的職務(wù)高低;

　　(2)行為人是否直接提出或促成非吸的主觀故意;

　　(3)是否直接負(fù)責(zé)向社會(huì)公眾進(jìn)行宣傳、吸收資金、發(fā)放利息或者其他物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì);

　　(4)直接吸收公眾存款數(shù)額。

　　對(duì)于行為人在團(tuán)伙中地位較低，被動(dòng)執(zhí)行任務(wù)，與團(tuán)伙中其他人相比直接吸收公眾資金數(shù)額不大的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。（本文由南京刑事辯護(hù)律師姬傳生原創(chuàng)，轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處。）

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