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辯護(hù)律師在審查起訴階段的具體工作

發(fā)表時(shí)間:2023-08-09 17:18:16    來源:刑事律師網(wǎng)     閱讀: 1427次

  辯護(hù)律師在審查起訴階段的具體工作

  一、閱卷

  1.復(fù)制案卷材料

  現(xiàn)在檢察院都會把案卷材料掃描,制成電子版,拷貝到光盤里交給律師。

  需要注意的是,一定要拿到全面的材料,不要有遺漏,特別是退補(bǔ)重報(bào)的案子,每次補(bǔ)充偵查的材料,都要及時(shí)去案管部門領(lǐng)取。

  若不放心的話,最好是當(dāng)案卷移送法院后,去核對一遍。核對的方法是先數(shù)案卷有多少本,再把每一本的目錄拍照,帶回去與你已經(jīng)拿到的案卷目錄相對照,確認(rèn)案卷的完整性。

  只有保證案卷完整,你才能與公訴人同頻。否則,你的辯護(hù)有可能就是一個(gè)笑話。還會被公訴人、法官,甚至當(dāng)事人所鄙視。

  2.制作閱卷筆錄

  要求體現(xiàn)如下事項(xiàng):

  (1)現(xiàn)有證據(jù)能認(rèn)定的事實(shí)。

  即你看完案卷以后,你認(rèn)為有證據(jù)證明的事實(shí)有哪些。需要列出事實(shí),再摘錄出相關(guān)證據(jù)。

  (2)存疑的事實(shí)。

  即當(dāng)事人所述的待證事實(shí)和《起訴意見書》認(rèn)定的但證據(jù)不足的事實(shí)。

  一般來說,拿到案卷材料后,先把《起訴意見書》打印一份,帶去會見當(dāng)事人。讓他看看《起訴意見書》,問他對《起訴意見書》所指控的犯罪事實(shí)有沒有什么異議。

  如果有異議,要求其說出具體的異議,以及理由,直至相關(guān)證據(jù)或者證據(jù)線索。

  然后,再問當(dāng)事人,除了《起訴意見書》以外,還有什么對其有利的事實(shí)沒有。若有,也要求其說出具體的事實(shí),以及相關(guān)證據(jù)或者證據(jù)線索。

  (3)需要核實(shí)或者調(diào)取的證據(jù)。

  根據(jù)當(dāng)事人提供的或者閱卷中發(fā)現(xiàn)的證據(jù)線索,進(jìn)行調(diào)查取證。

  對于律師無法取得,或者不方便自己去取的證據(jù),可以申請檢察院去調(diào)取。若檢察院不調(diào)取,到審判階段再申請法院調(diào)取。

  (4)確定辯護(hù)方向,歸納辯護(hù)觀點(diǎn)。

  閱卷、會見和調(diào)查取證后,應(yīng)當(dāng)對案件要有一個(gè)比較清晰的認(rèn)識,并確定案件的辯護(hù)方案。

  有了辯護(hù)方案后,要與當(dāng)事人溝通,征求其意見,然后要向委托人通報(bào)你對案件的看法,以及你的辯護(hù)方案。

  (5)需要在公訴階段解決的其他問題。

  比如,提出羈押必要性審查申請,為當(dāng)事人申請取保候?qū)?/a>,退贓,退賠,與被害人和解,認(rèn)罪認(rèn)罰,等等。

  3.善于借用工具

  俗話說,“工欲善其事,必先利其器。”

  現(xiàn)在是信息時(shí)代,要善于借助科技工具幫助我們提高工作效率。

  比如,熟練掌握各種辦公軟件的應(yīng)用,可以大大提高工作效率。

  二、會見

  審查起訴階段的會見,主要向當(dāng)事人了解如下事項(xiàng):

  1.其對《起訴意見書》所指控事實(shí)的異議,以及能證明其異議成立的證據(jù)或者證據(jù)線索。

  2.除《起訴意見書》所述事實(shí)外,還有沒有其他有利于當(dāng)事人的事實(shí)存在,以及能證明該事實(shí)成立的證據(jù)或者證據(jù)線索。

  3.其供述是否屬實(shí),以及不屬實(shí)的原因。

  4.從犯、未成年、自首、立功、退贓、認(rèn)罪認(rèn)罰等法定從輕、減輕或者酌定從輕情節(jié)。

  5.有無非法證據(jù)排除情形。

  若有,需要律師單獨(dú)做一份《會見筆錄》,且要當(dāng)事人盡量提供證據(jù)或者證據(jù)線索,為下一步提出非法證據(jù)排除的申請做準(zhǔn)備。

  三、取證

  1.物證、書證

  要嚴(yán)格遵守《刑事訴訟法》關(guān)于收集物證、書證的法律程序和具體要求辦理。

  2.證人證言

  收集證人證言,除了嚴(yán)格遵守《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定以外,還需要特別注意安全。

  一般來說,偵查機(jī)關(guān)沒有找過的證人,比較安全。或者偵查機(jī)關(guān)雖然找過,但律師查證的是《詢問筆錄》中沒有記載的內(nèi)容,也比較安全。

  如果是偵查機(jī)關(guān)已經(jīng)找其作過證,律師欲通過向證人取證,推翻其原證言,而原證言對案件的定罪量刑有重大影響時(shí),律師應(yīng)當(dāng)特別小心,這種情況風(fēng)險(xiǎn)最高。

  針對這種高風(fēng)險(xiǎn)的證人,建議律師不要同證人接觸,待審判階段時(shí)申請其出庭作證。

  3.申請調(diào)取證據(jù)

  對那些律師無法取得,或者不方便去取的證據(jù),可以申請檢察機(jī)關(guān)收集、調(diào)取。

  4.申請重新鑒定、補(bǔ)充鑒定

  經(jīng)請教鑒定專業(yè)人士,發(fā)現(xiàn)鑒定確有錯(cuò)誤,或者不足之處,對案件的定罪量刑,有不利于當(dāng)事人的影響的,可以申請重新鑒定、補(bǔ)充鑒定。

  如果鑒定出現(xiàn)錯(cuò)誤,反而對當(dāng)事人有利,那么當(dāng)然不必申請重新鑒定了。

  有人說,律師不需要“維護(hù)社會公平和正義”嗎?

  當(dāng)然需要。

  《律師法》第二條規(guī)定,“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,維護(hù)法律正確實(shí)施,維護(hù)社會公平和正義。”這種規(guī)定是非常正確的。

  不過,在刑事辯護(hù)中,辯護(hù)律師不能做不利于當(dāng)事人的事情。

  《刑事訴訟法》第三十七條規(guī)定,“辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。”

  第四十八條規(guī)定,“辯護(hù)律師對在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息,有權(quán)予以保密。但是,辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉委托人或者其他人,準(zhǔn)備或者正在實(shí)施危害國家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)。”

  從上述規(guī)定可知,如果案件中出現(xiàn)了有利于當(dāng)事人的錯(cuò)誤,辯護(hù)人沒有法定義務(wù)指出其錯(cuò)誤。相反,辯護(hù)律師還有保密義務(wù)。

  四、出具《律師意見書》

  律師經(jīng)過閱卷、會見和調(diào)查取證以后,應(yīng)當(dāng)對案件做出準(zhǔn)確的判斷,提出辯護(hù)方案。

  經(jīng)與當(dāng)事人、委托人就辯護(hù)方案達(dá)成一致意見以后,需要向檢察機(jī)關(guān)提交《律師意見書》,在審查起訴階段為當(dāng)事人爭取利益。

  其實(shí),刑事辯護(hù)就是一場阻擊戰(zhàn),每一個(gè)訴訟環(huán)節(jié)都是一道防線。

  比如,審查批準(zhǔn)逮捕階段,偵查終結(jié)前,審查起訴階段,補(bǔ)充偵查階段,審判階段等。每一個(gè)訴訟環(huán)節(jié)都有可能為當(dāng)事人爭取到利益。

  當(dāng)然,這需要辯護(hù)律師,既要熟悉每一個(gè)環(huán)節(jié)的辯護(hù)工作,也要有把控全局的能力,知道在什么環(huán)節(jié),更有利于為當(dāng)事人爭取什么利益。

  1.審查起訴階段出具《律師意見書》的目的。

  (1)不起訴

  如果案件符合不起訴條件,律師應(yīng)當(dāng)盡力爭取對當(dāng)事人不起訴。若能作不起訴處理,則當(dāng)事人未來沒有犯罪記錄。大多數(shù)當(dāng)事人,特別是公職人員,是很看重這個(gè)的。

  因?yàn)橐坏┍慌刑幮塘P,公職人員就會被開除。其他人員有犯罪記錄,可能會給其以后的工作和生活,帶來不良影響。

  (2)減少罪名或者減少犯罪事實(shí)

  大多數(shù)案件,雖然最終會提起公訴,但若能在審查起訴階段,就減少罪名,減少犯罪事實(shí)、犯罪金額,那也是階段性的勝利。

  (3)重罪變?yōu)檩p罪

  如搶劫變成搶奪,貪污變成職務(wù)侵占等。

  (4)從輕、減輕情節(jié)的認(rèn)定

  如爭取認(rèn)定自首、立功等。鑒于審判階段,當(dāng)事人是否會翻供,尚未可知,公訴人一般不會在《起訴書》里明確認(rèn)定當(dāng)事人有自首情節(jié)。但《起訴書》中會說“被告人系自動(dòng)投案,如實(shí)供述犯罪事實(shí)”。

  (5)改變強(qiáng)制措施

  有些案件,在審查起訴階段,律師申請羈押必要性審查,有可能為當(dāng)事人爭取到變更強(qiáng)制措施的有利態(tài)勢。

  一般來說,審查起訴階段被取保的當(dāng)事人,審判階段判決適用緩刑的可能性有80%以上。

  2.注意:審查起訴階段,同公訴人談案件證據(jù)問題,一定要慎重。

  昨天我說的那件妨害公務(wù)案,我當(dāng)時(shí)想爭取不起訴,所以在審查起訴階段,我就提出不構(gòu)成妨害公務(wù)罪的意見。

  但可能因被害人系某區(qū)政法委書記的兒子,估計(jì)檢察院不方便做不起訴處理,所以我一提意見,就退回補(bǔ)充偵查,本案退回補(bǔ)充偵查兩次,最終還是訴到了法院。

  這么一來,當(dāng)事人在看守所被羈押的時(shí)間反而變長了。如果我不提意見,檢察院不退補(bǔ),當(dāng)事人被羈押的時(shí)間可能還短一些。

  另外,有些證據(jù)問題,審查起訴階段提出來,公訴機(jī)關(guān)經(jīng)退補(bǔ)就完善了,反而不利于審判階段的辯護(hù)工作。

  如果在審判階段質(zhì)證、辯論時(shí)提出來,可能會獲得法院的從輕量刑。因?yàn)榉ㄔ簩ψC據(jù)有瑕疵的案件,往往量刑時(shí)會考慮從寬,有時(shí)候從寬的幅度還很大。


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姬傳生-刑事律師網(wǎng)首席南京刑事律師,經(jīng)濟(jì)師,兼職教授,特邀研究員,經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士,法學(xué)碩士,全國律師協(xié)會會員,江蘇省律協(xié)會員,南京律師協(xié)會會員,中國法學(xué)會優(yōu)秀刑事辯護(hù)律師,知名刑事咨詢律師專家.十九年刑事犯罪辯護(hù)律師經(jīng)驗(yàn),十五年院校刑事訴訟法律功底和人脈資源,三所大學(xué)及研究機(jī)構(gòu)教育背景,徐州市十一.十二屆政協(xié)委員.多起無罪和緩刑辯護(hù)成功案例.
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